公司終止:解散和破產(chǎn)是引起公司終止最重要的兩大原因,公司解散適用于公司法,公司破產(chǎn)適用于企業(yè)破產(chǎn)法,兩者主要的區(qū)別在于,公司是否具備破產(chǎn)原因。公司在解散清算中發(fā)現(xiàn)資不抵債的,清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算,說(shuō)明公司解散也可以轉(zhuǎn)變?yōu)楣酒飘a(chǎn)。是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并使公司的法人資格歸于消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律程序與結(jié)果。
引起公司終止的原因有三個(gè):公司解散;公司被宣告破產(chǎn);法律規(guī)定的其他原因。公司終止,一般情況下應(yīng)依法清算,并向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記,只有經(jīng)依法清算并由公司登記機(jī)關(guān)公告后公司才算終止。
政策依據(jù):民法典第六十八條,新公司法第三十七條。
特定情形下的公司終止無(wú)需清算,商法意義上無(wú)需清算的情形特指“因公司合并或者分立需要解散”(公司法第二百三十條)。需要注意的是,根據(jù)現(xiàn)行企業(yè)所得稅政策規(guī)定,公司發(fā)生適用一般性稅務(wù)處理的合并、適用一般性稅務(wù)處理的分立且被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在,無(wú)論工商方面是否進(jìn)行清算,企業(yè)所得稅上均需計(jì)算清算所得。
政策依據(jù):稅務(wù)總局2010年4號(hào)公告第十三條、第十四條,財(cái)稅〔2009〕60號(hào)
公司終止后,其民事權(quán)利能力和民事行為能力消滅。因此,公司終止后其法人資格不復(fù)存在,不應(yīng)當(dāng)再成為行政處罰的對(duì)象,不再負(fù)有納稅義務(wù),債權(quán)人無(wú)法向其主張債權(quán),公司也不能再以自己名義對(duì)其債務(wù)人主張債權(quán)。
但如果公司終止時(shí)未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記,股東及有關(guān)責(zé)任人員應(yīng)對(duì)公司債務(wù)(包括應(yīng)繳稅款)承擔(dān)賠償或清償責(zé)任。
政策依據(jù):新公司法司法解釋第十九條、第二十條
公司解散
新公司法第二百二十九條規(guī)定,公司因下列原因解散:
(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(二)股東會(huì)決議解散;
(三)因公司合并或者分立需要解散;
(四)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);
(五)人民法院依照本法第二百三十一條的規(guī)定予以解散。
公司解散的原因分成兩類(lèi),一是自愿解散,由公司股東會(huì)作出特別決議,即可生效;二是強(qiáng)制解散,又可分為行政決定解散和人民法院判決解散)。
公司解散屬于公司終止最重要的原因,而引起公司解散的原因又有很多。
政策依據(jù):新公司法第二百二十九條
公司被吊銷(xiāo)、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)
吊銷(xiāo)是指的吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照,責(zé)令關(guān)閉是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的當(dāng)事人責(zé)令停止全部生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),吊銷(xiāo)和責(zé)令關(guān)閉都屬于行政處罰,引起的后果都是公司被強(qiáng)制解散。
撤銷(xiāo)是指的撤銷(xiāo)公司登記,廣義的撤銷(xiāo)包括撤銷(xiāo)設(shè)立登記、撤銷(xiāo)變更登記和撤銷(xiāo)注銷(xiāo)登記三種,新公司法第三十九條規(guī)定,虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司設(shè)立登記的,公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以撤銷(xiāo)??梢?jiàn),新公司法中的撤銷(xiāo)是狹義范疇,僅指撤銷(xiāo)設(shè)立登記。
撤銷(xiāo)設(shè)立登記也是引起公司解散的法定原因之一,但是撤銷(xiāo)“是對(duì)違法行為的糾正,不屬于行政處罰”。
公司破產(chǎn):
公司破產(chǎn)是指根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》等規(guī)定,公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,經(jīng)人民法院審查屬實(shí),企業(yè)沒(méi)有進(jìn)行和解和重整,被人民法院宣告破產(chǎn)。
公司被宣告破產(chǎn),與公司被解散一樣,都會(huì)引起公司終止。
公司清算:
公司清算是公司解散(合并或分立除外)和破產(chǎn)的必由之路,未經(jīng)清算一般無(wú)法辦理注銷(xiāo)登記,即便特定情形下可以適用簡(jiǎn)易注銷(xiāo)程序注銷(xiāo),股東和清算義務(wù)人對(duì)公司債務(wù)仍有責(zé)任。公司清算是指公司清理各類(lèi)資產(chǎn),結(jié)清債權(quán)債務(wù)的過(guò)程,包括自行清算和破產(chǎn)清算。公司清算的目的是為了保護(hù)債權(quán)人的利益、投資人的利益、企業(yè)的利益、職工的利益以及社會(huì)公共利益。公司清算一般包括六個(gè)步驟:
第一步,成立清算組。董事為公司清算義務(wù)人,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。清算組由董事組成,但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外。清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù),給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
政策依據(jù):公司法第二百三十二條
公司因吊銷(xiāo)、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷(xiāo)而解散的,作出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷(xiāo)決定的部門(mén)或者公司登記機(jī)關(guān),可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算
政策依據(jù):公司法第二百三十三條
第二步,清算組職權(quán)。清算組在清算期間行使下列職權(quán):
(一)清理公司財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;
(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;
(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);
(四)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;
(五)清理債權(quán)、債務(wù);
(六)分配公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);
(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
政策依據(jù):公司法第二百三十四條
第三步,發(fā)布清算信息和公告。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知之日起三十日內(nèi),未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi),向清算組申報(bào)其債權(quán)。
政策依據(jù):公司法第二百三十五條
第四步,開(kāi)展清算活動(dòng)。清算組負(fù)責(zé)清理企業(yè)財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;處理與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù);結(jié)清職工工資;繳納行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的罰款和罰金;向海關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)清繳稅款;辦理分支機(jī)構(gòu)注銷(xiāo)登記等。
清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院指定的破產(chǎn)管理人。
政策依據(jù):公司法第二百三十七條
第五步,分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司法第二百三十六條規(guī)定,清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,應(yīng)當(dāng)制訂清算方案,并報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
第六步,制作清算報(bào)告。公司法第二百三十九條規(guī)定,公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn),并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記。
政策依據(jù):《企業(yè)注銷(xiāo)指引(2023年修訂)》
公司注銷(xiāo):
公司注銷(xiāo),即注銷(xiāo)登記,是指公司解散、被宣告破產(chǎn)或者因其他法定原因終止?fàn)I業(yè)時(shí),向公司登記機(jī)關(guān)辦理的消滅主體資格的登記。注銷(xiāo)是公司終止、消滅法人資格的最后一步,在注銷(xiāo)之前,即便公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、被撤銷(xiāo)、宣告破產(chǎn)、處于清算過(guò)程,公司仍然具有法人資格,獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù),自然也是可以開(kāi)具發(fā)票。
公司注銷(xiāo)登記又可分為三種情形:
一是一般注銷(xiāo),公司自行決議解散或被宣告破產(chǎn),清算義務(wù)人履行清算程序后,由清算組按照規(guī)定申請(qǐng)辦理注銷(xiāo)。
政策依據(jù):公司法第二百三十九條
二是簡(jiǎn)易注銷(xiāo),存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù),或者已清償全部債務(wù)的公司,可用全體股東承諾替代清算的方式,向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司。
政策依據(jù):公司法第二百四十條
三是強(qiáng)制注銷(xiāo),公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo),滿三年未向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記的,公司登記機(jī)關(guān)可以通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公告,公告期限不少于六十日。公告期限屆滿后,未有異議的,公司登記機(jī)關(guān)可以注銷(xiāo)公司登記。依照前款規(guī)定注銷(xiāo)公司登記的,原公司股東、清算義務(wù)人的責(zé)任不受影響。
政策依據(jù):公司法第第二百四十一條
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