財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局

關(guān)于行政和解金有關(guān)稅收政策問(wèn)題的通知

財(cái)稅[2016]100號(hào)

各省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市財(cái)政廳（局）、國(guó)家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，新疆生產(chǎn)兵團(tuán)財(cái)務(wù)局：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》及《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就證券期貨領(lǐng)域有關(guān)行政和解金稅收政策問(wèn)題明確如下：

一、行政相對(duì)人交納的行政和解金，不得在所得稅稅前扣除。

二、中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司（簡(jiǎn)稱投保基金公司）代收備付的行政和解金不屬于投?；鸸镜氖杖?，不征收企業(yè)所得稅。投?；鸸救〉眯姓徒饨饡r(shí)應(yīng)使用財(cái)政票據(jù)。

三、對(duì)企業(yè)投資者從投?；鸸救〉玫男姓徒饨?，應(yīng)計(jì)入企業(yè)當(dāng)期收入，依法征收企業(yè)所得稅；對(duì)個(gè)人投資者從投保基金公司取得的行政四、本通知自2016年1月1日起執(zhí)行。

財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局

2016年9月18日

相關(guān)文件：

行政和解金管理暫行辦法

相關(guān)解讀：

一.行政相對(duì)人交納的行政和解金，不得在所得稅稅前扣除。

（一）、行政和解和行政和解金得概念。

首先讓我們了解一下行政和解和行政和解金兩個(gè)概念，100號(hào)文沒有給出這兩個(gè)概念在稅收上的概念，那么就要遵循《行政和解試點(diǎn)實(shí)施辦法》、《行政和解金管理暫行辦法》定義。

行政和解，是指中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)證監(jiān)會(huì)）在對(duì)公民、法人或者其他組織（以下簡(jiǎn)稱行政相對(duì)人）涉嫌違反證券期貨法律、行政法規(guī)和相關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為進(jìn)行調(diào)查執(zhí)法過(guò)程中，根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，與其就改正涉嫌違法行為，消除涉嫌違法行為不良后果，交納行政和解金補(bǔ)償投資者損失等進(jìn)行協(xié)商達(dá)成行政和解協(xié)議，并據(jù)此終止調(diào)查執(zhí)法程序的行為。

行政和解金，是指中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)證監(jiān)會(huì)）在監(jiān)管執(zhí)法過(guò)程中，與涉嫌違法的公民、法人或者其他組織（以下簡(jiǎn)稱行政相對(duì)人）就涉嫌違法行為的處理達(dá)成行政和解協(xié)議，行政相對(duì)人按照行政和解協(xié)議約定交納的資金。行政和解金的管理應(yīng)當(dāng)遵循專戶管理的原則，專門用于補(bǔ)償投資者因行政相對(duì)人行為所受的損失。

由此可以看出，行政和解金是行政相對(duì)人因涉嫌違反證券期貨法規(guī)，在監(jiān)管部門進(jìn)行調(diào)查執(zhí)法過(guò)程中，為補(bǔ)償投資者損失達(dá)成和解，自愿申請(qǐng)繳納的一項(xiàng)資金。行政和解金只是在涉嫌違法（而非一定違法）的情形下發(fā)生的，不同于《企業(yè)所得稅法》第十條（四）罰金、罰款和被沒收財(cái)物的損失。

罰金是指人民法院判處犯罪分子強(qiáng)制向國(guó)家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法，主要適用于破壞經(jīng)濟(jì)秩序和其他謀取非法利益有聯(lián)系的犯罪，以及少數(shù)較輕的犯罪。罰金作為一種附加刑，罰金的目的是為了對(duì)犯罪分子在刑罰上給予處罰外，在經(jīng)濟(jì)上亦給予制裁的一種手段。

沒收財(cái)產(chǎn)，是指將犯罪人的財(cái)物、現(xiàn)金、債權(quán)等財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有，以彌補(bǔ)因其犯罪造成的損失，同時(shí)斷絕其犯罪活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)來(lái)源。沒收財(cái)產(chǎn)，屬于財(cái)產(chǎn)刑事處罰，可以單處也可以并處。

罰款，是行政處罰的一種，是指行為人的行為沒有違反刑法的規(guī)定，而是違反了治安管理、工商、行政、稅務(wù)等各行政法規(guī)的規(guī)定，行政執(zhí)法部門依據(jù)行政法規(guī)的規(guī)定和程序決定對(duì)行為人采取的一種行政處罰。

（二）、行政和解金不得企業(yè)所得稅前扣除的依據(jù)

1、個(gè)人所得稅方面。行政和解金不得在個(gè)人所得稅前扣除比較好理解。《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》第二十二條規(guī)定，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，按照一次轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額，計(jì)算納稅。這里的稅前扣除的合理費(fèi)用應(yīng)為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，行政和解金顯然不屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，不能再稅前扣除。

2、企業(yè)所得稅不得扣除依據(jù)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為行政和解金不得所得稅前扣除依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》第十條（四）罰金、罰款和被沒收財(cái)物的損失。上面已經(jīng)分析此種觀點(diǎn)是不正確的。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為行政和解金不得稅前扣除依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》第十條(七)與取得收入無(wú)關(guān)的其他支出。行政和解金本質(zhì)上是一項(xiàng)賠償資金，行政和解行為也是建立在行政相對(duì)人自愿的基礎(chǔ)上，為了避免可能發(fā)生的行政處罰風(fēng)險(xiǎn)，由自主作出的決定。同時(shí)，繳納的行政和解金也是行政相對(duì)人為獲取高額收入所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)成本，是與取得收入有關(guān)的。因此，“與取得收入無(wú)關(guān)的其他支出”不是行政和解金不得稅前扣除依據(jù)。

還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為行政和解金不得稅前扣除在合法性上存有瑕疵和缺陷。認(rèn)為《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例在規(guī)定不得扣除項(xiàng)目時(shí)，并無(wú)諸如“國(guó)務(wù)院財(cái)政稅務(wù)主管部門規(guī)定的不得扣除項(xiàng)目”之類兜底性、授權(quán)性條款。這說(shuō)明，財(cái)政部與稅務(wù)總局，并無(wú)權(quán)力直接規(guī)定哪項(xiàng)支出不得扣除。

行政和解金不得稅前扣除政策到底是否具有合法性，其政策制定依據(jù)是什么？我認(rèn)為行政和解金不得稅前扣除政策制定依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》第八條?！镀髽I(yè)所得稅法》第八條規(guī)定，企業(yè)實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出，包括成本、費(fèi)用、稅金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除。《企業(yè)所得稅法實(shí)施和條例》第二十七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第八條所稱有關(guān)的支出，是指與取得收入直接相關(guān)的支出。企業(yè)所得稅法第八條所稱合理的支出，是指符合生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)常規(guī)，應(yīng)當(dāng)計(jì)入當(dāng)期損益或者有關(guān)資產(chǎn)成本的必要和正常的支出。下面就從合法性、合理性、相關(guān)性闡述行政和解金不得稅前扣除的原理。

（1）合法性。合法性是指無(wú)論支出是否實(shí)際發(fā)生或合理與否，如果是非法支出，不符合稅法的有關(guān)規(guī)定，即使財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)法規(guī)或制度規(guī)定可作為費(fèi)用支出，也不得在企業(yè)所得稅前扣除。合法性是顯而易見的，也就是非法支出不允許在稅前扣除。繳納的行政和解金是否屬于合法支出呢？

《行政和解試點(diǎn)實(shí)施辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第114號(hào)）第六條規(guī)定，行政相對(duì)人涉嫌實(shí)施虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)或者欺詐客戶等違反證券期貨法律、行政法規(guī)和相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為，案件符合下列情形的，可以適用行政和解程序：（一）中國(guó)證監(jiān)會(huì)已經(jīng)正式立案，且經(jīng)過(guò)了必要調(diào)查程序，但案件事實(shí)或者法律關(guān)系尚難完全明確；（二）采取行政和解方式執(zhí)法有利于實(shí)現(xiàn)監(jiān)管目的，減少爭(zhēng)議，穩(wěn)定和明確市場(chǎng)預(yù)期，恢復(fù)市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益；（三）行政相對(duì)人愿意采取有效措施補(bǔ)償因其涉嫌違法行為受到損失的投資者；（四）以行政和解方式結(jié)案不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)查處的案件，試點(diǎn)期間不適用行政和解程序。由上述規(guī)定可以看出，行政和解金不屬于合法支出。如果允許企業(yè)將行政和解金作為費(fèi)用在稅前列支，等于在稅收上承認(rèn)其行為的合法性，并用國(guó)家應(yīng)收的稅款彌補(bǔ)其損失。

（2）合理性。合理性原則是企業(yè)所得稅稅前扣除的一項(xiàng)基本原則，是建立在稅前扣除真實(shí)性和合法性原則基礎(chǔ)上的要求?！镀髽I(yè)所得稅法實(shí)施和條例》第二十七條明確規(guī)定，合理的支出，是指符合生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)常規(guī)，應(yīng)當(dāng)計(jì)入當(dāng)期損益或者有關(guān)資產(chǎn)成本的必要和正常的支出。很顯然，行政和解金不是符合生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)常規(guī)的必要正常支出，不得在企業(yè)所得稅前扣除。

（3）相關(guān)性。與取得收入有關(guān)的支出是指與取得收入直接相關(guān)的支出，是指企業(yè)所實(shí)際發(fā)生的能直接帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的流入或者可預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益的流入的支出。能給企業(yè)帶來(lái)現(xiàn)實(shí)、實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益支出，如股票、期貨操盤手為客戶提供服務(wù)，而支付的工資等；或者購(gòu)買儲(chǔ)存的提供服務(wù)過(guò)程中所耗費(fèi)的材料等支出，就屬于能直接給企業(yè)帶來(lái)現(xiàn)實(shí)、 實(shí)際經(jīng)濟(jì)利益的支出，屬于與“取得收入直接相關(guān)的支出”。能給企業(yè)帶來(lái)可預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益的流入的支出，如企業(yè)的廣告費(fèi)支出，雖然這些支出并不能即時(shí)地帶來(lái)企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益的流入，但是根據(jù)社會(huì)上一般理性人的理解，這類廣告將提高企業(yè)及其產(chǎn)品或者服務(wù)的知名度，提高其在消費(fèi)者之間的認(rèn)同度等，進(jìn)而推動(dòng)消費(fèi)者購(gòu)買它們的產(chǎn)品或者服務(wù)，提升或者加大企業(yè)的獲利空間，故其也應(yīng)屬于“與取得收入直接相關(guān)的支出”。行政和解金支出不屬于與取得收入直接相關(guān)的支出，沒能直接帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的流入或者可預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益的流入。

綜上所述，行政和解金支出不符合企業(yè)所得稅法規(guī)定的稅前扣除的合法性、合理性和相關(guān)性原則，不得在企業(yè)所得稅前扣除。

二.投?；鸸敬諅涓兜男姓徒饨鸩徽魇掌髽I(yè)所得稅。

100號(hào)文第二條規(guī)定，中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司（簡(jiǎn)稱投?；鸸荆┐諅涓兜男姓徒饨鸩粚儆谕侗；鸸镜氖杖耄徽魇掌髽I(yè)所得稅。投保基金公司取得行政和解金時(shí)應(yīng)使用財(cái)政票據(jù)。

該規(guī)定很好理解。投?；鸸韭男行姓徒饨鸬墓芾砺氊?zé)，代收備付的行政和解金不屬于投保基金公司的收入，當(dāng)然也就不征企業(yè)所得稅。需要注意的是投?；鸸救〉眯姓徒饨饡r(shí)應(yīng)使用財(cái)政票據(jù)。

三.企業(yè)取得的行政和解金依法征收企業(yè)所得稅。

100號(hào)文第二條規(guī)定，對(duì)企業(yè)投資者從投?；鸸救〉玫男姓徒饨?，應(yīng)計(jì)入企業(yè)當(dāng)期收入，依法征收企業(yè)所得稅。

企業(yè)所得稅是全收入稅制，除稅法規(guī)定免稅收入、不征稅收入外，企業(yè)所有收入都要依法納稅。企業(yè)取得的行政和解金計(jì)入計(jì)入企業(yè)當(dāng)期收入，依法征收企業(yè)所得稅，其投資損失也已在財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)進(jìn)行了扣除。

四.個(gè)人投資者行政和解金免征收個(gè)人所得稅。

100號(hào)文第二條規(guī)定，對(duì)個(gè)人投資者從投?；鸸救〉玫男姓徒饨?，暫免征收個(gè)人所得稅。

《行政和解金管理暫行辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì) 財(cái)政部公告〔2015〕4號(hào)）第十一條規(guī)定，投?；鸸臼褂眯姓徒饨饘?duì)投資者作出補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償數(shù)額原則上以投資者受到的損失為限。由此可見，行政和解金是投資者受到的損失補(bǔ)償數(shù)額，投資者并沒有所得，所以對(duì)個(gè)人投資者從投?；鸸救〉玫男姓徒饨鹩枰悦庹魇諅€(gè)人所得稅。（解讀摘自齊洪濤）